昨天的文章里我们已经确定了一个命题：妇女同意与男性发生性关系的，该男性的行为未必与强奸罪就没有关系。（全文请点击文末“了解更多”）之后头条的朋友给我留言，问丈夫与强行与妻子发生性关系的是不是强奸，今天我们就在前述命题的基础上谈谈这个问题，当然欢迎大家在本文下发表自己的看法。
首先，我们还是先看一个真实的案例：我国“婚内强奸”的第一案
被告人王卫明与被害人钱某于1993年结婚，婚后王卫明逐渐暴露本性，故夫妻之间逐渐产生矛盾且矛盾越来越大，争吵越来越多，最终导致感情破裂。
1997年10月8日，法院应王卫明离婚之诉判决准予离婚，但判决书尚未送达当事人。就在这期间，被告人至钱某处拿东西，见钱某在收拾东西，便提出发生性关系的要求，钱某不允，王卫明便使用暴力强行与钱某发生性关系，且致使钱某的胸部，腹部等多处地方被咬伤，抓伤等。
审判结果：法院一审判决准予离婚后，双方对此均无异议，两人均已不具备正常的夫妻关系，在此情况下，被告人王卫明违背妇女意志，采用暴力手段，强行与钱某发生性关系，其行为已构成强奸罪。
注：该案例由笔者摘自北大法宝
以上的案例中，我们可以看到，法院之所以判王某构成强奸罪，有两个原因，其一是王某的行为符合了强奸罪法条的规定（违背妇女意志，压制妇女反抗并与妇女发生性关系）；其二是王某与妻子经诉讼程序已经离婚，不具备了法定的夫妻关系，王某构成强奸罪，这两个条件缺一不可。
因此，当时该判决的逻辑就出来了：如果王某和妻子依旧处于事实的夫妻关系，即依旧处于婚内状态，王某与妻子强行发生关系的行为就未必是强奸罪。而这，也是我国司法实践目前适用的通说观点。也就是只有“婚外强奸”，才是真正的强奸罪。
刑法中的“婚内”如何认定？
我国在刑事犯罪领域的“婚内”不同于民事领域的“婚内”，民事领域的婚内与婚外，即“结婚”和“离婚”，结婚以是否办理了结婚登记为标准，“离婚”以是否办理了离婚登记，或者离婚诉讼的判决书是否生效为准。我们可以暂时将这种确认婚内婚外的标准称之为“形式标准”。
- 注：离婚判决的生效时间，从判决书送达之双方当事人后，双方在15天内未上诉即为离婚判决生效。
而刑事犯罪领域的婚内与婚外，则为“事实标准”。我国《刑法》承认“事实婚姻”。也就是刑法中的婚内关系，不需要以夫妻双方去民政局进行婚姻登记为准。只要男女双方以共同生活为目的，以夫妻的名义处于同居的状态，即为《刑法》里的“婚内”。
同样，《刑法》里的“婚外”不以离婚登记和离婚诉讼判决生效为准，只要在事实上夫妻双方感情破裂，有表现形式（分居、分财产）等，即为“婚外”，此时丈夫违背妻子意愿与妻子强行发生性关系的，构成强奸罪。
不过当前又慢慢出现了认定“婚内强奸”的新标准
男女双方建立婚姻、夫妻关系，就代表双方对于婚内发生性关系的默认，这会成为现实中反对“婚内强奸构成强奸罪”的理由之一。
但是，并不是所有“婚内强奸”都与强奸罪没有关系，再加上我国《刑法》并未将婚内的妻子排除在强奸罪的保护范围之外，并且随着我们对于人权研究、尤其是对强奸罪所保护的妇女性自主权研究的深入，这也要结合丈夫强行与妻子发生性关系所用的手段、妻子之后的表现以及对妻子的其余严重损害等其他因素确认。
这是个比较复杂的问题，举个例子说明一下：
假如男女双方结婚后关系陷入僵局，妻子一直明确拒绝与丈夫发生性行为，丈夫多次请求都得不到允许。在这种情况下，丈夫明知妻子不愿与自己实施性行为，却通过强制手段与妻子发生了性关系，此时就应当认为丈夫构成强奸罪。
除此之外，像是一般的丈夫请求性行为，但是妻子不同意，丈夫强行与妻子发生性关系后妻子默认，也没有责怪丈夫。这时就不宜认定丈夫的行为构成强奸罪。
“婚内强奸”的其他问题
1.婚内强奸是典型的“家庭性暴力”行为，也属于家暴的范围。虽然构成强奸罪的可能性较低，但是可以作为离婚时妻子索取高额赔偿的法定事由。
2.婚内强奸即使不至于是强奸罪，但如果涉及到了其他危害后果，则丈夫会构成其他犯罪：造成妻子轻伤以上结果的，构成故意伤害罪，多次婚内强奸的，构成虐待罪等。
结语
总而言之，“婚内强奸”结合了我国传统同现代的法律，因此一直是我国司法实践争议较大的问题之一。但强奸罪保护的对象是所有的妇女，当然包括婚内的妻子。因此，婚内强奸应当慢慢从判断一般强奸的角度倾斜，同时权衡好夫妻关系，才能在实现强奸罪立法目的的基础上维护好我国传统的公序良俗。
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