昨天的文章里我們已經確定了一個命題：婦女同意與男性發生性關係的，該男性的行為未必與強姦罪就沒有關係。（全文請點擊文末「了解更多」）之後頭條的朋友給我留言，問丈夫與強行與妻子發生性關係的是不是強姦，今天我們就在前述命題的基礎上談談這個問題，當然歡迎大家在本文下發表自己的看法。
首先，我們還是先看一個真實的案例：我國「婚內強姦」的第一案
被告人王衛明與被害人錢某於1993年結婚，婚後王衛明逐漸暴露本性，故夫妻之間逐漸產生矛盾且矛盾越來越大，爭吵越來越多，最終導致感情破裂。
1997年10月8日，法院應王衛明離婚之訴判決准予離婚，但判決書尚未送達當事人。就在這期間，被告人至錢某處拿東西，見錢某在收拾東西，便提出發生性關係的要求，錢某不允，王衛明便使用暴力強行與錢某發生性關係，且致使錢某的胸部，腹部等多處地方被咬傷，抓傷等。
審判結果：法院一審判決准予離婚後，雙方對此均無異議，兩人均已不具備正常的夫妻關係，在此情況下，被告人王衛明違背婦女意志，採用暴力手段，強行與錢某發生性關係，其行為已構成強姦罪。
註：該案例由筆者摘自北大法寶
以上的案例中，我們可以看到，法院之所以判王某構成強姦罪，有兩個原因，其一是王某的行為符合了強姦罪法條的規定（違背婦女意志，壓制婦女反抗並與婦女發生性關係）；其二是王某與妻子經訴訟程序已經離婚，不具備了法定的夫妻關係，王某構成強姦罪，這兩個條件缺一不可。
因此，當時該判決的邏輯就出來了：如果王某和妻子依舊處於事實的夫妻關係，即依舊處於婚內狀態，王某與妻子強行發生關係的行為就未必是強姦罪。而這，也是我國司法實踐目前適用的通說觀點。也就是只有「婚外強姦」，才是真正的強姦罪。
刑法中的「婚內」如何認定？
我國在刑事犯罪領域的「婚內」不同於民事領域的「婚內」，民事領域的婚內與婚外，即「結婚」和「離婚」，結婚以是否辦理了結婚登記為標準，「離婚」以是否辦理了離婚登記，或者離婚訴訟的判決書是否生效為準。我們可以暫時將這種確認婚內婚外的標準稱之為「形式標準」。
- 註：離婚判決的生效時間，從判決書送達之雙方當事人後，雙方在15天內未上訴即為離婚判決生效。
而刑事犯罪領域的婚內與婚外，則為「事實標準」。我國《刑法》承認「事實婚姻」。也就是刑法中的婚內關係，不需要以夫妻雙方去民政局進行婚姻登記為準。只要男女雙方以共同生活為目的，以夫妻的名義處於同居的狀態，即為《刑法》里的「婚內」。
同樣，《刑法》里的「婚外」不以離婚登記和離婚訴訟判決生效為準，只要在事實上夫妻雙方感情破裂，有表現形式（分居、分財產）等，即為「婚外」，此時丈夫違背妻子意願與妻子強行發生性關係的，構成強姦罪。
不過當前又慢慢出現了認定「婚內強姦」的新標準
男女雙方建立婚姻、夫妻關係，就代表雙方對於婚內發生性關係的默認，這會成為現實中反對「婚內強姦構成強姦罪」的理由之一。
但是，並不是所有「婚內強姦」都與強姦罪沒有關係，再加上我國《刑法》並未將婚內的妻子排除在強姦罪的保護範圍之外，並且隨著我們對於人權研究、尤其是對強姦罪所保護的婦女性自主權研究的深入，這也要結合丈夫強行與妻子發生性關係所用的手段、妻子之後的表現以及對妻子的其餘嚴重損害等其他因素確認。
這是個比較複雜的問題，舉個例子說明一下：
假如男女雙方結婚後關係陷入僵局，妻子一直明確拒絕與丈夫發生性行為，丈夫多次請求都得不到允許。在這種情況下，丈夫明知妻子不願與自己實施性行為，卻通過強制手段與妻子發生了性關係，此時就應當認為丈夫構成強姦罪。
除此之外，像是一般的丈夫請求性行為，但是妻子不同意，丈夫強行與妻子發生性關係後妻子默認，也沒有責怪丈夫。這時就不宜認定丈夫的行為構成強姦罪。
「婚內強姦」的其他問題
1.婚內強姦是典型的「家庭性暴力」行為，也屬於家暴的範圍。雖然構成強姦罪的可能性較低，但是可以作為離婚時妻子索取高額賠償的法定事由。
2.婚內強姦即使不至於是強姦罪，但如果涉及到了其他危害後果，則丈夫會構成其他犯罪：造成妻子輕傷以上結果的，構成故意傷害罪，多次婚內強姦的，構成虐待罪等。
結語
總而言之，「婚內強姦」結合了我國傳統同現代的法律，因此一直是我國司法實踐爭議較大的問題之一。但強姦罪保護的對象是所有的婦女，當然包括婚內的妻子。因此，婚內強姦應當慢慢從判斷一般強姦的角度傾斜，同時權衡好夫妻關係，才能在實現強姦罪立法目的的基礎上維護好我國傳統的公序良俗。
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